6 Las Fuentes del Derecho
El término fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el conjunto de reglas jurídicas aplicables hoy por las personas.
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6.2 Clasificación de Fuentes del Derecho.
·
Fuentes escritas y no escritas.
·
Fuentes Históricas y Vigentes.
·
Fuentes Formales.
·
Fuentes Materiales y Reales.
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6.3 Fuentes Formales
·
Fuentes formales de
conocimiento jurídico, entendido como formas de manifestación empírica de
normas, instituciones, etc. que por su mera percepción nos hace conocer que son
o tienen que ver con el derecho.
·
Fuentes formales de
interpretación y aplicación, dentro de las
cuales nos encontramos con las directrices de órganos externos que eligen a los
órganos de interpretación y aplicación, así como dirigir su juicio.
Segundamente, nos encontramos con los órganos de interpretación y aplicación,
que son los tribunales de justicia. Por
último nos encontramos las expresiones formales de las normas admitidas,
concepto ligado al positivismo jurídico que alza como fuente superior a
la ley, como fuente
genuina. De la misma forma identifica a las fuentes estatales con las fuentes
del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y principios
generales) aparecerán como subsidiarias para aplicar en defecto de ley.
6.4 La Costumbre Como Fuente del Derecho.
La costumbre es, pues, una forma —fuente formal— de
crear normas jurídicas, las consuetudinarias, de crear Derecho.
La costumbre es la forma espontánea y popular de la
creación del Derecho. A diferencia de las leyes, en que éstas han sido
establecidas por virtud de un acto expreso y reflexivo del poder legislativo y
requieren un proceso de elaboración, una declaración y una promulgación y
publicación, las normas fijadas por la costumbre surgen de manera espontánea
por la actuación uniforme y continuada o habitual de los grupos sociales. La
Ley se dicta, la costumbre se vive. La ley, en el Derecho actual, adquiere
vigor por su concreción por escrito y por su publicación; la costumbre rige
aunque no se haya recogido por escrito y basta que sea comprobada por el uso
manifiesto.
6.5 La Jurisprudencia como Fuente del Derecho.
Se ha debatido ampliamente acerca de sí la jurisprudencia es o no
fuente directa o formal del derecho. En esta materia la doctrina se encuentra
dividida, encontramos un grupo de autores que mantiene una tesis positiva, que
dan a la jurisprudencia el carácter de fuente formal del derecho, y al
contrario, quienes mantienen una tesis negativa.
6.6 La Doctrina Como Fuente del Derecho.
En derecho, se entiende por doctrina la
reflexión teórica relativa a las diferentes cuestiones jurídicas que plantea la
organización y contenido del ordenamiento jurídico, que puede estudiarse sobre todo a través de la
enorme cantidad de literatura jurídica que existe.
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6.7 Los Principios Generales del Derecho.
Los principios generales del derecho son los
enunciados normativos más generales que a pesar de no haber sido integrados
formalmente en los ordenamientos jurídicos particulares,
recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. Son conceptos o
proposiciones de naturaleza axiológica o técnica que informan la estructura, la
forma de operación y el contenido mismo de las normas, grupos normativos,
conjuntos normativos y del propio derecho como
totalidad.1
Estos principios son utilizados por los jueces,
los legisladores, los creadores de doctrina y
por los juristas en
general, sea para integrar derechos legales o para interpretar normas
jurídicas cuya aplicación resulta dudosa.
6.8 Fuentes Reales o Materiales
Son
todos los fenómenos que ocurren, en mayor o menor medida, a la producción de la
norma jurídica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la
misma; tales fenómenos son: medio geográfico, dirigentes obreros, empresarios,
juristas, jueces, entre otros; el afán de novedades, o, a la inversa, el
excesivo tradicionalismo y la rutina; la organización económica, entre
otros.
6.9 Fuentes históricas.
Las fuentes históricas son
cualquier testimonio (escrito, oral, material) que permite la reconstrucción,
el análisis y la interpretación de los acontecimientos históricos. Las fuentes
históricas constituyen la materia prima de la Historia.
La diversidad de fuentes
históricas puede ser objeto de diferentes clasificaciones según su origen, el
soporte en el que se encuentran, la temática que abordan o a la que se
refieren, la intencionalidad (si la tienen), etc.
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